Операции с ценными бумагами: основные виды. Операции с ценными бумагами Рынок ценных бумаг срокам исполнения сделок
Биржевая сделка – это согласованные действия участников биржевых торгов, направленные на установление, прекращение или изменение их прав и обязанностей в отношении биржевого товара. Эти сделки заключаются на ценные бумаги, которые допущены к котировке и обращению на бирже, и регистрируются в установленном порядке.
Различают правовую, экономическую, организационную и этическую сторону биржевых сделок и их имущественную ответственность. Экономическая указывает на цель заключения сделки, ее эффективность и риски, которые следует учитывать при заключении сделки. Организационная показывает порядок действий и используемые при этом документы, которые необходимы для заключения сделки. Этическая сторона отражает степень доверия к сделкам с ценными бумагами и желание индивидуального инвестора вкладывать свои сбережения.
К основным аспектам, раскрывающим содержание сделки купли-продажи ценных бумаг , относятся:
· объект сделки, т.е. ценные бумаги, которые покупаются или продаются;
· объем сделки – то количество ценных бумаг, которое предложено для продажи или требуется для покупки;
· цена, по которой будет заключена сделка;
· срок исполнения сделки, т.е. когда продавец должен представить, а покупатель принять ценные бумаги;
· срок расчета по сделке, т.е. когда покупатель должен оплатить купленные ценные бумаги.
Сделки с ценными бумагами в зависимости от способа их заключения могут быть утвержденными и неутвержденными. К утвержденным сделкам относятся сделки, совершенные в письменной форме, компьютерные (электронные), и сделки, имеющие взаимное согласование условий. Неутвержденные сделки, совершаемые устно или по телефону, требуют дополнительного согласования условий сделки и расчетов по ним.
Жизненный цикл биржевой сделки можно представить в виде нижеследующей принципиальной схемы:
Рис. 4.3. Схема организации сделки купли-продажи ценных бумаг на бирже
Сделки на фондовой бирже в зависимости от сроков их исполнения делятся на кассовые и срочные. Кассовые сделки – это сделки, подлежащие немедленному исполнению, расчеты по которым производится либо в день заключения контракта, либо в ближайшие дни (например, во второй или пятый день).
Срочные сделки – это сделки, которые имеют фиксированные сроки расчета, заключения и установления цены. Срочные сделки имеют много разновидностей. По сроку расчета они подразделяются на сделки на конец или середину месяца, через фиксированное число дней после заключения сделки. По моменту установления цены сделки бывают на день реализации, на конкретную дату, по текущей рыночной цене. По механизму заключения сделки делятся на простые или твердые, условные (фьючерсные, опционные), пролонгационные (с продлением срока действия). Твердые – это сделки обязательные к исполнению в установленный срок по твердой цене. Условные – это сделки с производными ценными бумагами (фьючерсами, опционами). Пролонгационные сделки предполагают перенесение сроков их исполнения.
К срочным сделкам относят кратные сделки, сделки стеллаж и репорт. Кратные сделки – это сделки с премией, при которых плательщик премии имеет право требовать от своего контрагента передачи ему ценных бумаг, например, в количестве в 5 раз превышающем установленное при заключении сделки, и по курсу, зафиксированному при заключении сделки. При сделке стеллаж плательщик премии приобретает право определять свое положение в сделке. При наступлении срока совершения сделки он может быть либо покупателем, либо продавцом ценных бумаг. При этом в стеллажной сделке одновременно устанавливается две цены: высшая, по которой покупаются ценные бумаги и низшая, по которой они продаются.
Сделки репорт являются разновидностью пролонгационных сделок. К таким сделкам относятся, например, сделки по продаже ценных бумаг промежуточному владельцу на заранее указанный в договоре срок по цене ниже цены ее обратного выкупа. По сделке с опционом продавца расчет производится на момент окончания срока действия опциона, который может составлять от 6 до 60 дней.
Сделки купли-продажи ценных бумаг на фондовой бирже должны быть оформлены путем подписания сторонами договора или иным способом, позволяющим документально зафиксировать состоявшуюся сделку. Биржевые сделки подлежат обязательной регистрации в специальных учетных регистрах. Регистрирующий орган на договоре делает отметку, заверенную подписью и печатью, о дате и месте регистрации, указывает порядковый номер.
На Белорусской валютно-фондовой бирже система торговли ценными бумагами полностью автоматизирована. Общая принципиальная схема заключения сделок с ценными бумагами состоит в том, что на первом этапе члены биржи подают в электронную торговую систему (ЭТС) электронные заявки на покупку и продажу. В случае совпадения стоимостных и(или) объемных параметров в двух заявках на покупку и продажу по данной ценной бумаге происходит автоматическое заключение сделки и ЭТС регистрирует ее. Затем следуют этапы оформления сделок, клиринга обязательств и расчетов по сделкам. В электронной торговой системе можно заключать различные виды сделок, структурированные по форме расчетов и способам заключения. Каждый из способов заключения того или иного вида сделок представляет собой самостоятельный метод электронной торговли ценными бумагами.
Содержание и продолжительность торгового дня биржи устанавливается регламентом торгового дня по операциям купли-продажи ценных бумаг. На БВФБ существует два регламента торгового дня: по государственным ценным бумагам и по негосударственным ценным бумагам. Торги по ценным бумагам происходят ежедневно большую часть рабочего дня. После окончания торгового дня в 15.30 все трейдеры, заключившие сделки с ценными бумагами, обязаны приехать на биржу и подписать итоговые протоколы торгов. Торговый зал биржи оборудован программно-техническими средствами, средствами коммуникаций и рассчитан на 20 рабочих мест. Подавляющее большинство участников торгов заключают сделки по ценным бумагам, проводят иные регламентные действия только с использованием удаленных терминалов. Исключение составляют несколько небанковских членов Секции фондового рынка, но при этом биржа гарантирует им доступ в торговую систему через компьютер, расположенный в зале электронных биржевых торгов.
Внебиржевой рынок
Торговля ценными бумагами на фондовом рынке может происходить на разных торговых площадках. Традиционным местом купли-продажи ценных бумаг является фондовая биржа. Биржевой рынок – это институционально организованный фондовый рынок, на котором обращаются наиболее высококачественные ценные бумаги и операции на котором совершают профессиональные участники. Торговля на этом сегменте рынка ведется по строго установленным правилам и только между биржевыми посредниками.
Внебиржевой рынок – это механизм заключения сделок с ценными бумагами вне фондовой биржи. Создание внебиржевого рынка изначально было связано с тем, что фондовые биржи предъявляли достаточно жесткие требования к обращающимся на них ценным бумагам и далеко не все компании удовлетворяли существующим критериям листинга, а, следовательно, их ценные бумаги не могли котироваться на бирже. Поэтому внебиржевой рынок создавался как альтернатива биржевому и позволял малым компаниям с небольшим уровнем капитализации продавать свои акции на рынке. Однако, деление фондового рынка в зависимости от места торговли на биржевой и внебиржевой достаточно условно, поскольку по мере его развития и повышения качества обращающихся на нем инструментов границы биржевого и внебиржевого сегментов постепенно стираются. Это касается и требований листинга (во внебиржевых электронных торговых системах они приближаются к требованиям листинга на бирже) и методов организации торговли (торговля на бирже все чаще происходит посредством использования удаленных торговых терминалов). В последнее время все большую популярность приобретает так называемая концепция «четырех рынков»:
· «Первый рынок» («First market») включает фондовые биржи, на которых заключаются сделки с ценными бумагами, прошедшими там листинг;
· «Второй рынок» («Second market») – внебиржевой рынок, на котором заключаются сделки с незарегистрированными на бирже ценными бумагами;
· «Третий рынок» («Third market») – внебиржевой рынок, на котором осуществляются сделки купли-продажи ценных бумаг, прошедших биржевой листинг, с участием сторонних посредников, не являющихся членами биржи;
· «Четвертый рынок» («Fourth market») – внебиржевой рынок, позволяющий осуществлять операции купли-продажи ценных бумаг без привлечения профессиональных посредников – через компьютеризированную систему.
Таким образом, три последних рынка составляют внебиржевой оборот.
Если фондовая биржа всегда предполагает организованную торговлю ценными бумагами, то внебиржевой рынок может быть как организованным, так и неорганизованным. В качестве примера наиболее известного в мире организованного рынка внебиржевой торговли можно привести Систему автоматической котировки национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам НАСДАК (NASDAQ), созданную в США в 1971 г. саморегулируемой организацией с аналогичным названием (NASD). С момента своего создания электронный рынок НАСДАК по темпам своего развития стабильно превосходил другие рынки и в настоящее время он является одной из самых быстрорастущих торговых площадок в мире. В отличие от традиционного рынка, где торговля производится при посредничестве специалиста данная система позволяет осуществлять торговые операции через разветвленную компьютерную сеть, связывающую продавцов и покупателей во всем мире.
Система НАСДАК подразделяется на две составные части: непосредственно саму систему НАСДАК и Национальную рыночную систему (NMS), которая является верхним ярусом всей системы и включает листинг крупнейших компаний-эмитентов с большим уровнем капитализации. Многие ценные бумаги, обращающиеся в MMS по критериям листинга соответствуют требованиям Нью-Йоркской фондовой биржи и могли бы быть включены в котировочные листы НФБ. Однако сами компании-эмитенты отдают предпочтение котировочным спискам NMS, т.к. плата за включение в них ниже. Кроме того, некоторые специалисты полагают, что система НАСДАК обеспечивает более справедливое ценообразование.
Компьютеризированные рынки (типа NASDAQ) существуют и в других странах. Особенно активно они начали создаваться в начале 80-х годов, и, несмотря на то, что задачи у них примерно одинаковы, можно встретить совершенно различные названия внебиржевых рынков (параллельный, околоофициальный, нестандартного листинга, листинг мелких компаний и т.д.). В настоящее время самое большое количество внебиржевых (прибиржевых) рынков в Европе, на втором месте – Юго-Восточная Азия. Однако лидирующие позиции по обороту и по уровню ликвидности занимает американский NASDAQ.
Другим ярким примером внебиржевого (прибиржевого) рынка может служить Площадка альтернативных инвестиций Лондонской биржи ценных бумаг (AIM), созданная в 1995 г. AIM позиционирует себя как площадку для привлечения инвестиций средними игроками и создает для этого все условия. Торговля в данной системе имеет ряд преимуществ в сравнении с биржей, среди которых:
· менее жесткие требования к эмитенту. Отсутствуют требования о минимальном количестве котирующихся акций и об обязательном предшествующем обороте ценных бумаг;
· более короткие сроки размещения ценных бумаг;
· оптимальная стоимость привлеченных средств. Расходы и затраты составляют обычно 4-6% от суммы инвестиций.
Операции на AIM регулируются Лондонской биржей ценных бумаг. В то же время у площадки имеются свои собственные правила, которые в целом менее строгие, чем правила официального списка биржевой площадки. Аналогичная система внебиржевой торговли в Канаде – Венчурная биржа Торонто (TSX Venture Exchange). В Японии внебиржевая торговля ведется в единой компьютерной системе JASDAQ (Japanese Association of Securities Dealers Automated Quotation System), созданной в 1991 г. по образцу американской NASDAQ. В Гонконге функционирует так называемый «Рынок растущих компаний» (GEM-Growth Enterprise Market), созданный Гонконгской фондовой биржей для того, чтобы привлечь ценные бумаги новых и быстрорастущих компьютерных компаний.
Подобные системы также внедрены и в постсоветских государствах. Так, в России крупнейшими электронными торговыми системами внебиржевого оборота являются:
· Российская торговая система (РТС). РТС была создана в 1995 г. первоначально как внебиржевая система объединяющая в единую сеть четыре крупных внебиржевых рынка: Московский, Санкт-Петербургский, Новосибирский и Екатеринбургский. В последствии терминалы РТС появились и в других регионах. В настоящее время РТС получила статус фондовой биржи и включает в себя как внебиржевой, так и биржевой рынки. РТС на сегодняшний день представлена несколькими сегментами, различающимися системами организации торгов и обращающимися инструментами, в числе которых: классический рынок; биржевой рынок; срочный рынок; RTS Board – система индикативного котирования акций, не допущенных к обращению в РТС; валютный рынок.
· Российская внебиржевая сеть (РВС). Данная система имеет три направления, одно из которых – РВС-Векселя связано с ценными бумагами. РВС-Векселя являются глобальной распределенной информационной системой, обеспечивающей оперативный обмен коммерческой информацией на долговом рынке России. Систему РВС-Векселя можно рассматривать как крупнейший электронный банк информации, доступ, к которому осуществляется через терминал. Терминал представляет собой программу, которая устанавливается на обычный компьютер, имеющий выход в Интернет. Посредством этой программы пользователи имеют возможность входа в Систему и выполнения всех необходимых операций.
В Республике Беларусь также создана и действует система электронной внебиржевой торговли – белорусская котировочная автоматизированная система ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» (БЕКАС). Однако БЕКАС является справочной системой и не предоставляют услуг, непосредственно связанных с заключением гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между ее пользователями. Она служит инструментом сбора и донесения до участников информации о возможных (желательных) условиях заключения сделок на основе выставленных ими в БЕКАС индикативных заявок. Заключение же сделок производится вне системы на согласовываемых сторонами условиях.
Вопросы для самоконтроля:
1. В чем сущность фондовой биржи?
2. Каковы функции и роль фондовой биржи?
3. Какова организационная структура биржи?
4. Кто является членом фондовой биржи?
5. Какие требования предъявляются к биржевому залу?
6. Что включают правила совершения биржевых операций?
7. Какими документами оформляется спрос и предложение ценных бумаг?
8. В каких формах может проводиться биржевая торговля ценными бумагами?
9. Какие виды биржевых аукционов известны? В чем их суть?
10. Что такое листинг и котировка ценных бумаг?
11. Что понимают под биржевой сделкой?
12. Что включает жизненный цикл биржевой сделки?
13. Какие виды сделки выделяют?
14. Каков порядок осуществления сделок с ценными бумагами на БВФБ?
15. Что включено в понятие внебиржевой фондовый рынок?
16. Какие операции и кто осуществляет их на внебиржевом фондовом рынке?
Виды и особенности заключения сделок на рынке Ценных бумаг
Ценные бумаги - главный предмет сделок на рынке ценных бумаг.
Все операции с ценными бумагами делятся на кассовые, срочные и пролонгационные.
Сделка с ценными бумагами - это взаимное соглашение, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценных бумагах. Юридические формы сделок с ценными бумагам: купля-продажа, мена, залог.
В зависимости от срока исполнения сделки делятся на:
§ кассовые или сделки с немедленным исполнением (обычно сроком до 3 дней);
§ срочные или сделки с исполнением через определенный срок в будущем;
§ комбинированные или пролонгационные, которые представляют собой сочетание кассовых и срочных сделок.
Кассовые сделки подразделяются:
§ в случае покупки ценных бумаг на сделки за счет собственных средств; заемных средств (это сделки с маржой);
§ в случае продажи ценных бумаг − на сделки за счет продажи собственных бумаг клиента или бумаг, взятых клиентом взаймы.
Срочные операции подразделяются на форвардные, фьючерсные и опционные.
Форвардная операция оформляется форвардным контрактом, который представляет собой договор купли-продажи ценной бумаги через определенный срок в будущем, все условия которого есть предмет соглашения сторон сделки.
Фьючерсная операция оформляется фьючерсным контрактом, который представляет собой стандартный биржевой договор купли-продажи (поставки) биржевого актива за определенный срок в будущем по цене, согласованной сторонами сделки в момент ее заключения. В отличие от форвардного фьючерсный контракт заключается только в ходе биржевой торговли. Участники фьючерсного контракта договариваются только о цене. А все остальные его условия остаются неизменными от сделки к сделке.
Опционная операция - это стандартный биржевой договор, в соответствии с которым одна из сторон получает право купить (или продать) биржевой актив по установленной цене через определенный срок в будущем с уплатой за это право согласованной сторонами сделки суммы денег, называемой премией.
Виды сделок с ценными бумагами
Вложить в ценные бумаги?Инвестиции с высокой доходностью. Надёжно, безопасно, выгодно!i-gator.com
Ценные бумаги - это главный предмет договоров, заключаемых на рынке ценных бумаг.
Договор - это взаимное соглашение сторон, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценной бумаге. Юридические формы договоров, связанных с переходом прав собственности на ценные бумаги, включают договоры купли-продажи, мены, залога, дарения, наследования и др.
В зависимости от срока исполнения договоры с ценными бумагами подразделяются на:
§ кассовые, или договоры с немедленным исполнением (обычно в срок до 2-3 дней);
§ срочные, или договоры с исполнением через определенный срок в будущем;
§ комбинированные, или пролонгационные, или сочетание противоположных кассовой и срочной сделок на один и тот же рыночный актив (ценную бумагу).
Кассовые договоры , или сделки, подразделяются:
§ в случае покупки ценных бумаг - на сделки за счет собственных средств клиента (инвестора) либо за счет собственных средств клиента и заемных средств, которые предоставляет какой-либо кредитор (например, банк). Последние получили название «сделок с маржей»;
§ в случае продажи ценных бумаг - на сделки, в которых имеет место продажа собственных ценных бумаг клиента либо продажа клиентом ценных бумаг, взятых взаймы.
Срочные договора
Срочные договора с ценными бумагами подразделяются на форвардные, фьючерсные, опционные и своповые.
Форвардный контракт - это договор купли-продажи (поставки) ценной бумаги через определенный срок в будущем, все условия которого есть предмет соглашения его сторон.
Форвардный контракт - это сделка, в которой продавец и покупатель договариваются о поставке актива на конкретную дату в будущем.
В момент заключения согласовываются цена, качество и количество актива, расчётная дата, места поставки . Поставка товара и оплата производятся в определенную дату в будущем. Форвардные контракты в момент заключения не имеют стоимости, поскольку контракт - это лишь договоренность о купле или продаже чего-либо в будущем. Контракт не является ни активом, ни обязательством.
Цена контракта (форвардная цена) определяется из расчёта цены на момент заключения и накладных расходов. Накладные расходы могут включать плату за хранение, страхование, транспортные издержки, проценты по кредитам, дивиденды.
Главное преимущество форвардного контракта состоит в том, что он фиксирует цены на будущую дату. Главный недостаток форвардного контаркта в том, что при изменении цен в ту или иную сторону к расчётному дню контрагенты не могут разорвать его и неизбежно получают прибыли или убытки.
Отличительные характеристики форвардного контакта:
§ Форвардный контракт является внебиржевым (не торгуется на бирже).
§ Конфиденциален и является предметом переговоров между сторонами без каких-либо биржевых гарантий.
§ Не предусматривает внесение маржи (первоначальный задаток).
§ Используется для хеджирования и физической поставки.
§ Характеристики устанавливаются в результате переговоров.
§ Непрозрачны, требования по отчетности отсутствуют (Кондифенциальны)
Фьючерсный контракт - это стандартный биржевой договор купли-продажи (поставки) биржевого актива через определенный срок в будущем по цене, согласованной сторонами сделки в момент ее заключения. В отличие от форвардного контракта фьючерсный заключается только в ходе биржевой торговли и является полностью стандартизированным, т. е. стороны фьючерсного контракта договариваются только о его цене, а все остальные его условия остаются неизменными от сделки к сделке.
Опционный контракт - это договор, в соответствии с которым одна из его сторон получает право купить (или продать) ценную бумагу по установленной цене через определенный срок в будущем с уплатой за это право другой его стороне определенной суммы денег, называемой «премией». Согласно опциону на покупку, или опциону «колл», одна из сторон получает право купить ценную бумагу, например, через три месяца по цене исполнения опциона с уплатой противоположной стороне опционной премии. Первая сторона опционной сделки называется покупателем опциона (держателем), а противоположная сторона - продавцом опциона (подписчиком). Подписчик получает опционную премию, но за это он обязан по требованию покупателя продать ему ценную бумагу по цене, записанной в опционе.
Согласно опциону на продажу, или опциону «пут», покупатель (держатель) опциона имеет право продать продавцу (подписчику) опциона ценную бумагу, например, через три месяца по установленной цене с уплатой за это право подписчику опциона премиальной суммы денег. Продавец пута обязан по требованию покупателя опциона купить у последнего ценную бумагу по цене, зафиксированной в опционе.
Опционы могут исполняться на установленную дату в будущем или в течение всего срока своего действия на любую дату.
Своп, или своповый контракт -это особое соглашение, благодаря которому его стороны получают возможность на временной основе обменяться имеющимися у них рыночными обязательствами. Например, обменяться обязательствами по уплате процентных платежей по ценным бумагам, одна из которых приносит ежегодный фиксированный процентный доход, а по другой- выплачивается плавающий рыночный процентный доход.
Комбинированные, или пролонгационные , договора называются в практике сделками «репорт». Сделка «репорт» состоит в продаже ценной бумаги на условиях кассовой сделки и одновременно ее покупки по форвардному контракту через необходимый срок в будущем. Сделка «депорт» состоит в покупке ценной бумаги на условиях кассовой сделки и одновременно ее продажи по форвардному контракту через определенный срок в будущем.
Инструменты рынка ценных бумаг - это общественно признаваемый договор между участниками рынка по поводу рыночного актива.
На практике инструментами рынка ценных бумаг принято называть совокупность различных видов ценных бумаг и сделок, совершаемых с ними, хотя обычно актив, составляющий предмет сделки (договора), не является инструментом рынка по самому определению, ибо инструмент рынка - это то, с помощью чего совершаются рыночные действия с каким-то рыночным объектом или предметом. Однако данное недоразумение исчезает, если вспомнить сущность ценной бумаги, которая, в свою очередь, есть разновидность рыночного соглашения, договора между ее эмитентом и владельцем. В рыночной сделке ценная бумага есть предмет договора, но при этом сама по себе она тоже есть договор.
При рассмотрении договоров как инструментов рынка наибольшее значение в качестве инвестиционных инструментов имеют срочные договоры, поскольку рыночные отношения, отражаемые в них, существуют длительное время, в то время как отношения участников кассовых сделок, возникнув так же быстро, прекращаются. Поэтому к инструментам рынка принято относить в большей мере срочные договоры (а кассовые сделки считаются само собой разумеющимся инструментом).
Срочные контракты лежат в основе так называемых производных инструментов финансового рынка, которые обычно называются по виду исходного срочного контракта: фьючерсные контракты, опционные контракты и т. д.
Новые виды ценных бумаг, основанные на их классических видах - акциях, облигациях, также принято называть производными ценными бумагами и включать в состав производных инструментов вообще.
В целом инструменты рынка ценных бумаг представлены на рис. 3.2.
Рис. 3.2. Инструменты рынка ценных бумаг
Все сделки по способу заключения делятся на:
1.Сделки, заключаемые между продавцом и покупателем, то есть на прямую.
Такие сделки могут иметь место на стихийном рынке, на организованном (если заключаются между дилерами) и на внебиржевых компьютерных торгах.
Рис. 2. Взаимосвязь продавца и покупателя
2.Сделки, заключаемые через посредника
2.1.В качестве посредника может выступать брокер , функции которого выполняет банк или другая крупная компания. Он может оказывать услуги, как продавцу, так и покупателю ценных бумаг, но исполнение сделки осуществляется между продавцом и покупателем.
Рис.3. Взаимосвязь продавца с покупателем через брокера
2.2.На биржевом рынке необходимо, как правило, наличие двух брокеров , один из которых представляет интересы продавца, а другой – покупателя.
Рис.4. Взаимосвязь продавца и покупателя на рынке
2.3.На биржевом и внебиржевом рынках продавец и покупатель может быть связан через дилера . В этом случае продавец и покупатель при проведении операций между собой непосредственно не взаимодействуют.
Рис.5. Взаимосвязь продавца с покупателем через дилера
2.4.Наиболее типична для биржи связь брокеров и дилеров, то есть система двойного посредничества .
Рис.6. Взаимосвязь продавца и покупателя через систему двойного посредничества
Также сделки можно разделить по сроку исполнения.
Здесь выделяют:
1.Кассовые (Т+0 или Т+3), то есть немедленное исполнение или в трех дневный срок.
2.Срочные (через определенный срок, Т+60 – в США, Т+90 – в России), то есть продавец обязуется представить ценные бумаги к определенному сроку, а покупатель принять их и оплатить.
Число заключенных на фондовой бирже кассовых сделок, как правило, превышает число заключенных сделок, так как они активно используются не только теми кто, покупает акции и облигации, удовлетворяя требования клиентов, но и биржевыми спекулянтами.
Кассовые сделки бывают двух видов:
А) Покупка с частичной оплатой заемными деньгами. Здесь клиент оплачивает только часть стоимости ценных бумаг, а остальная покрывается кредитом, который предоставляет брокер или банк и составляет 50 % от общей стоимости приобретаемых ценных бумаг. Покупка в кредит строится на жестком ограничении размеров кредитов, на внесении залога по полученные средства. Такой сделкой пользуются «быки» - игроки на повышение.
Б) Продажа ценных бумаг взятых взаймы или «на прокат». Эту сделку используют игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют. Если ожидание продавца оправдывается, и курс одолженных ценных бумаг падает, он их покупает и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.
Срочные сделки имеют сложную структуру и могут классифицироваться в зависимости от способа установления цены, механизма и времени проведения расчетов, параметров, предусмотренных при заключении.
Основные способы установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:
Цена фиксируется на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;
Цена на фондовые ценности не оговаривается, а расчеты производятся по курсу, который складывается на последний биржевой день для данного вида ценной бумаги, то есть на момент ликвидации (исполнения сделки);
В качестве цены принят ее курс любого, но заранее оговоренного биржевого дня, в период от дня заключения сделки до дня окончания расчетов;
Условием сделки может быть предусмотрено установление максимальной цены, по которой ценная бумага могла быть куплена, и минимальной, по которой она могла быть продана (стеллаж).
Срочные сделки можно разделить по параметрам заключенных сделок:
1. Твердая (простая). Она обязательна к исполнению в установленный в договоре срок и по зафиксированной в нем твердой цене.
2. Фьючерсная сделка. Имеет дополнительные черты, по сравнению с простой срочной сделкой, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам и партнером является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.
3. Опционная сделка или сделка с премией. Это срочная биржевая сделка, в которой один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказать. Опционные сделки делятся на:
3.1. Простые сделки с премией – плательщик премии имеет право либо потребовать исполнение сделки без права выбора, либо совершенно от нее отказаться (то есть проигравшей стороне выгоднее уйти, чем выполнить эту сделку)
3.1.1. Сделки с условной покупкой или с предварительной премией (премию платит покупатель)
3.1.2. Сделки с условной продажей или сделки с обратной премией (премию оплачивает продавец)
3.2. Кратные сделки с премией – плательщик премии имеет право потребовать от своего контрагента передачи ему ценных бумаг в количестве, в два, три и более раза превышающем установленное при заключении сделки их количе6ство, по курсу, установленному при ее заключении.
3.3. Стеллаж – плательщик премии приобретает право сам определить свое положение в сделке, то есть при наступлении срока ее совершения объявит себя либо покупателем, либо продавцом. При чем, он обязан или купить у своего контрагента, получателя премии, ценные бумаги по высшему курсу, или продать их по низшему курсу, зафиксированному в момент заключения сделки.
4. Пролонгационная сделка Заключается биржевым игроком с целью получения прибыли в конце ее срока от проводимых им биржевых спекуляций по договору срочной сделки, заключенному ранее. Таким образом, потребность в пролонгационной сделке возникает у биржевого игрока в том случае, если прогнозируемое изменение курса не состоялось и ликвидация срочной сделки не принесет прибыли. Однако биржевой спекулянт рассчитывает на свой прогноз об изменениях курса и продлевает условия сделки (необходимо ее пролонгировать).
4.1. Репорт – пролонгационная срочная сделка по продаже ценных бумаг «промежуточному» владельцу на заранее указанный в договоре срок по цене ниже цены ее обратного выкупа биржевиком в конце этого срока.
4.2. Депорт – операция обратная репорту
Биржевик, занимающий позицию «быка» (игрок на повышение курса), прибегает к репорту, если прогнозируемый им рост курса, который бы принес прибыль, не состоялся и, следовательно, исполнение сделки потребует привлечения денежных средств на оплату приобретенных ценных бумаг. Если биржевик уверен в правильности своего расчета по повышению курса, то увеличивает риск путем ее пролонгации (репортируер). Биржевик остается в положении «быка» - покупателя ценных бумаг, не вкладывая собственных инвестиционных ресурсов. Биржевик вынужден привлечь банк или иного кредитора, который за проценты соглашается занять позицию продавца. Банк вкладывает денежные средства, расплатившись ими с контрагентом биржевика – «медведем».
1. Договор срочной сделки на покупку – продажу акций по курсу 80 ден.ед.
2. Продажа акций банку по курсу 80 ден.ед.
3. Банк, в сою очередь, продает эти акции по курсу 85 ден.ед.
4. Продажа по биржевому курсу (К) 90 ден.ед. (если К > 85 ден.ед., то прибыль в размере К-85, если К < 85, то убыток на 85 – К)
Биржевой игрок на понижение курса («медведь»), прибегает к депорту, когда курс ценной бумаги не понизился или понизился незначительно, и он рассчитывает на дальнейшее понижение курса. Депорт применяется, когда необходима поставка ценных бумаг своему контрагенту, а у биржевика или дилера данных ценных бумаг нет в наличии. Если к моменту исполнения сделки курс не понизился и сделка не дает ожидаемого финансового результата, то биржевик продолжает сделку, заключив договор с лицом, которое предоставляет ему ценную бумагу взаймы, продав их первоначально по более высокому курсу, чем сделочная цена обратного выкупа этих ценных бумаг биржевиком.
В процессе биржевой торговли ее участники могут совершать самые разнообразные по форме, содержанию и целям сделки, которые принято разделять на группы, во-первых, в зависимости от преследуемых инвестором целей, во-вторых, содержания отношений участников биржевых торгов, в-третьих, технического исполнения и методов извлечения дохода, в связи с чем возникает необходимость их (сделок) некоторой классификации, т.е. деления по набору признаков.
Очевидным, на наш взгляд, будет выделение в первую очередь группы сделок, различающихся внутри по преследуемым инвестором целям.
Спекулятивные - это сделки, совершаемые участником торгов без целей владения ценной бумагой как носителем имущественных прав, а лишь для извлечения (как правило, в краткосрочном периоде) прибыли от изменения курсовой стоимости ценной бумаги. Спекулятивные сделки совершают участники торгов, именуемые спекулянтами. Количество таких сделок за одну биржевую сессию может исчисляться десятками, а в случае применения автоматизированных систем торговли - сотнями и даже тысячами.
Справка: на сайте фондовой биржи РТС ведется статистика конкурса «Лучший частный инвестор года», согласно которой торговый робот, выставленный ОАО ИК «ЦЕРИХ Кэпитал Менеджмент», только за 14 января 2009 г. совершил на срочном рынке ФОРТС 11043 сделки. А доход, принесенный им за время участия в конкурсе, со стартовой суммы 30 тыс. руб. составил 3095 %, т.е. 916 995 руб. 95 коп.
Инвестиционные - это сделки, имеющие, как правило, среднесрочный (до года) и долгосрочный (более года) характер. Основной целью такого рода сделок является конечное владение ценной бумагой как носителем имущественных и других прав, например права участия в управлении предприятием. Сделки с инвестиционными целями могут совершать и частные, и институциональные инвесторы. Однако стоит отметить, что приобретение крупных пакетов ценных бумаг на долгий срок - это все же прерогатива крупных инвестиционных, страховых или финансовых групп. Особняком в этом перечне стоят пенсионные фонды, основой инвестиционной деятельности которых как раз и является извлечение дохода от длительного владения ценными бумагами.
Защитные (хеджирующие) - это сделки, как правило, с производными финансовыми инструментами, имеющими своей целью защитить от неблагоприятной конъюнктуры рынка; если угодно, застраховать (хеджировать) основную позицию, например, в акциях с противоположной по направлению позицией во фьючерсах. Практические примеры такого рода сделок приведены нами в гл. 5. Выделим дополнительно лишь два понятия, которые разделены в зависимости от направления страхования (хеджирования) основной позиции.
Короткий хедж - продажа фьючерсного контракта для защиты от возможного снижения цен.
Длинный хедж - покупка фьючерсного контракта для защиты от возможного повышения цен.
Арбитражные - это сделки, имеющие своей целью получение прибыли от одного и того же инструмента на разных рынках. Примером могут служить популярные в конце 1990-х гг. операции по приобретению ценных бумаг (в основном акций) на ММВБ и последующая их продажа по более высокой цене на РТС. Арбитраж как вид сделки возможен между базисным инструментом и его производным, например акциями ОАО «Газпром» и фьючерсом на него. Однако и в этом случае имеют место, как минимум, разные рынки ММВБ и РТС FORTS.
Справедливым будет также деление сделок с точки зрения использования возможностей кредитования под залог ценных бумаг или денежных средств, предоставляемых брокерскими компаниями, при их осуществлении на маржинальные сделки.
Маржинальные - это сделки, в основе которых лежит принцип кредитования брокером своего клиента. В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» маржинальная сделка- это сделка, совершаемая с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту. Так, например, некто участник «А», имеющий на своем брокерском счете акции (или иные ценные бумаги, входящие в так называемый маржинальный список), получает от брокера право приобрести дополнительно ценные бумаги на сумму, равную текущей стоимости имеющихся. Например, у «А» имеются акции ОАО «Газпром», входящие в маржинальный список брокера (т.е. принимаемые брокером в качестве залога), на сумму 100 000 руб. В соответствии с брокерским договором «А» (в случае если договор предусматривает такую возможность) имеет право купить ценные бумаги еще на 100 000 руб. Посредством маржинальных сделок реализуется эффект кредитного «плеча», который выражается в том, что участник может управлять средствами как минимум в два раза большими, чем имеются у него на брокерском счете в чистом денежном их выражении. При определенных условиях ряд российских брокеров предоставляют своим клиентам право использования плеча 1:4, что равносильно управлению средствами в пять раз большими, чем первоначальная их денежная оценка. Стоит отметить, что маржинальные сделки, несмотря на кажущуюся привлекательность, сопровождаются повышенным риском. Так, например, приобретение акций с плечом 1:3 под залог уже имеющихся грозит клиенту принудительным закрытием позиции (операция, именуемая «маржин-колл», т.е. недостаточное гарантийное обеспечение), если его ценные бумаги, являющиеся источником залога, потеряют в цене 33 %. В этом случае купленные под залог ценные бумаги будут проданы брокером принудительно, с убытком, который обязан возместить клиент. К маржинальным, т.е. с привлечением кредита брокера, относятся операции, именуемые «короткими» - short. Содержание такой операции в подробностях будет рассмотрено ниже. Однако для данного этапа изложения поясним, что «короткими» называются операции с извлечением прибыли от понижения цены на актив. Суть их сводится к тому, что клиент занимает у брокера ценные бумаги (разумеется, только входящие в маржинальный список) по текущей цене и тут же продает. Когда цена на них снижается, клиент по низкой цене покупает то же самое количество ценных бумаг, возвращает их брокеру. А сумму от продажи «задорого», сделанную ранее, переводит себе на счет, приобретая таким образом спекулятивную прибыль от продажи по высокой цене и последующей покупке по более низкой. Однако по российскому законодательству есть ряд ограничений на такие сделки. Во-первых, они могут проводиться только в отношении ценных бумаг, включенных в маржинальный список, утверждаемый ФСФР, их длительность не может превышать 90 календарных дней. Интерес брокера при проведении подобных (маржинальных) операций состоит в получении процентного дохода от суммы предоставленного кредита (как правило, от 12 до 16 % годовых).
Немаржинальные - это сделки, осуществляемые за собственные деньги. Надо в связи с этим уметь отличать сделки с залогом и без такового. Например, условия, предоставляемые некоторыми брокерами для проведения операций на PTC Standard, предусматривают расчет в формате Т + 4, что означает возможность расчетов за приобретенные ценные бумаги на четвертые сутки под гарантийное обеспечение (составляющее для описываемого случая 25 %). Такая сделка маржинальной не является, поскольку нет кредита и нет процентной ставки по нему за отсроченный платеж. Такая сделка относится к немаржинальным с привлечением гарантийного обеспечения. То же касается фьючерсных контрактов, имеющих в своем составе содержание активов, в несколько раз превышающих вносимое в их (контрактов) обеспечение денежных средств.
Как уже отмечалось ранее, принципиально важной стороной любой биржевой операции является направление изменения цены для получения прибыли, в связи с чем сделки делят в зависимости от такового (направления изменения цены актива для извлечения прибыли).
Длинные {Long) - позиции (сделки) направлены на получение прибыли от покупки дешевле, чем последующей продажи, т.е. от роста цены на актив. Такие позиции иногда называют позицией «быков» (быки на биржевом сленге - игроки на повышение).
Короткие (short) - позиции (сделки) направлены на получение прибыли от падения цены на актив. Такие сделки на биржевом сленге именуют позицией «медведей».
Если с бытовой точки зрения сущностное содержание длинной сделки естественно и в его бытовой же интерпретации выглядит как покупка товара дешево и продажа дорого, то короткие short-потщт, очевидно, требуют дополнительного разъяснения. Сущностное содержание такой операции состоит в том, что клиент занимает у брокера ценные бумаги и тут же их продает, например 10 акций по 100 руб. В реальной жизни деньги от продажи 10 х 100 = 1000 руб. клиент не получает. Как правило, по его брокерскому счету фиксируется факт займа на сумму 1000 руб. Предположим, цена на акции снижается и по истечении некоторого времени становится равной 70 руб.. В этот момент по брокерскому счету будет отражен факт займа в размере 10 х 70 = 700 руб.. Разница между суммой продажи десяти акций по 100 руб. на 1000 руб. и текущей их оценкой в 700 руб. будет отражаться в виде текущего дохода - 300 руб. Клиент, закрывая короткую позицию, покупает десять акций по 70 руб. и возвращает их брокеру. Стоимость обратной сделки, то есть закрытия позиции (как это показано на рис. 10.5), составляет 700 руб.
Рис. 10.5.
Но клиентом ранее эти же акции были проданы за 1000 руб. Брокер, получив назад данные ранее в кредит акции, возвращает клиенту деньги от их продажи в сумме 1000 руб. Разница продажи и последующей покупки составит 300 руб., это и будет доходом (за вычетом комиссионного вознаграждения и процентов по кредиту) клиента брокера. Для учебных целей дополнительно стоит дать следующее пояснение. В ходе короткой сделки клиент занимает акции в их количественном выражении без привязки к их текущей цене и возвращает брокеру также их количество, а не сумму денежных средств.
Таким образом, при понижении цены клиент зарабатывает, а при повышении цены на актив - теряет деньги. Так, в случае примера, приведенного выше, если на момент возврата брокеру акций их цена составила 110 руб., то закрытие операции обошлось в 10 х ПО = 1100 руб. Финансовый итог операции (1000 - 1100 = -100 руб.) был бы убытком в размере 100 руб.
Классифицируя виды сделок по различным признакам, мы выявили их группу, связанную с займом у брокера ценных бумаг или денежных средств. Для организации такого рода сделок участники применяют специфическую процедуру или операцию, именуемую репо.
Шевченко Г.Н., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Юридического института ДВГУ.
Понятие крупной сделки является достаточно новым в российском законодательстве. К сожалению, в ГК РФ отсутствует определение крупной сделки, поэтому в различных нормативных актах, например Федеральном законе "Об акционерных обществах", Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью", Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", содержатся различные понятия крупной сделки и не предусмотрено единого порядка их одобрения, что представляется неоправданным.
Крупная сделка - это прежде всего термин акционерного законодательства, и именно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" он впервые появился. Первоначальная редакция этого Закона от 26 декабря 1995 г. различала два вида крупных сделок:
- сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности;
- сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.
Однако если порядок заключения первого вида крупных сделок был урегулирован в акционерном законодательстве, то для сделок, связанных с размещением акций, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" не предусматривалось какого-либо специального порядка их заключения.
ФКЦБ РФ путем внесения изменений от 20 апреля 1998 г. в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии (утв. Постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19) попыталась решить этот вопрос, однако при этом вышла за пределы своей компетенции. Поэтому Верховный Суд РФ признал положения Стандартов, регулирующие порядок заключения крупных сделок, связанных с размещением акций, противоречащими нормам Федерального закона "Об акционерных обществах" и являющимися недействительными (Определение Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. N КАС 00-249) <*>.
<*> См. более подробно: Маковская А. Сделки по размещению эмиссионных ценных бумаг как крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность // Хозяйство и право. 2004. N 7. С. 37 - 38.
Ныне действующее акционерное законодательство сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, а также сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, вообще исключило из числа крупных.
Представляется, что такой подход законодателя является оправданным, поскольку особый порядок их заключения - одобрение советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием - связан с серьезным экономическим риском для акционерного общества. Однако размещение акций посредством подписки и так осуществляется по решению вышеуказанных органов, а поэтому не нуждается в каком-либо дополнительном контроле.
Таким образом, не относятся к числу крупных сделки, связанные с размещением обыкновенных акций посредством подписки, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. К иным эмиссионным ценным бумагам, конвертируемым в обыкновенные акции общества, относятся привилегированные акции и облигации, конвертируемые в обыкновенные акции. Сложнее обстоит вопрос с опционами эмитента. М.Н. Бунякин относит их к иным эмиссионным ценным бумагам <*>. А. Маковская отмечает, что "строго говоря, ценную бумагу, удостоверяющую право на приобретение другой ценной бумаги, нельзя отнести к ценным бумагам, "конвертируемым" в другие ценные бумаги" <**>, однако с учетом порядка их размещения признает, что опционы эмитента могут быть отнесены к числу эмиссионных ценных бумаг, на сделки по размещению которых правила главы X Федерального закона "Об акционерных обществах" не распространяются <***>. Таким образом, все остальные эмиссионные ценные бумаги (привилегированные акции, не конвертируемые в обыкновенные, и облигации, не конвертируемые в обыкновенные акции) должны размещаться по правилам, установленным для крупных сделок.
<*> См.: Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований к процедуре одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 19 - 20.
<**> Маковская А. Указ. соч. С. 39.
<***> Там же.
Буквальное толкование ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" приводит к выводу, что при размещении акций иными способами, а не в порядке подписки, следует соблюдать правила о крупных сделках. Однако, как справедливо отмечает А. Маковская, ни при каком другом способе размещения акций, равно как и иных эмиссионных ценных бумаг, сделки не нуждаются в отдельном одобрении со стороны общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) как крупные сделки, поскольку со стороны общества не происходит отчуждения или приобретения имущества, а при учреждении акционерного общества общество вообще никакой сделки не заключает <*>.
<*> См.: Там же. С. 41.
Все остальные сделки с эмиссионными ценными бумагами должны заключаться в соответствии с правилами, установленными для крупных сделок, при условии, что они отвечают признакам крупных сделок. Статья 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" к крупной сделке относит "сделку (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату". При этом важно заметить, что сделки с такими эмиссионными ценными бумагами, и прежде всего с акциями, могут быть признаны крупными, если они связаны с приобретением или отчуждением ценных бумаг, находящихся уже в обращении. Такие эмиссионные ценные бумаги должны быть эмитированы не стороной по сделке, а иными эмитентами и находиться у приобретателя (отчуждателя) как его имущество.
В настоящее время акционерное законодательство устанавливает, что крупные сделки подлежат одобрению со стороны органов управления общества, осуществляющих руководство и контроль за деятельностью исполнительных органов: либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием, сам же порядок заключения крупных сделок акционерным законодательством не регламентируется и подчиняется общим правилам гражданского законодательства.
Разграничение компетенции одобряющих органов приведено в Законе и не может быть изменено соглашением сторон.
Для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необходимо одобрение совета директоров (наблюдательного совета), которое должно приниматься единогласно. Если сумма сделки превышает этот размер, она может заключаться только с одобрения общего собрания акционеров. Одобрение общего собрания необходимо также и в случае, если члены совета директоров (наблюдательного совета) не достигли единогласия при одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос передан на рассмотрение общего собрания. В решении об одобрении независимо от органа управления, одобрившего сделку, обязательно следует указать лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем, а также цену и предмет сделки, иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Актуальным является вопрос о времени одобрения крупных сделок: до или после их заключения. Основное правило следующее: сделка должна быть одобрена компетентным органом до заключения. В случае совершения крупной сделки директором акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого одобрения совета директоров или общего собрания такая сделка может быть признана судом имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора будет установлено, что в последующем данная сделка была одобрена советом директоров либо общим собранием акционеров общества. Именно такое разъяснение содержалось в Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (в настоящее время отменено). Г.С. Шапкина объясняет допустимость признания такой сделки имеющей юридическую силу следующим образом. Для юридической безупречности крупной сделки необходимы два элемента - соответствие ее нормам законодательства, регулирующим правоотношения, складывающиеся на основе данной сделки (купля-продажа, подряд и т.п.), и наличие согласия на совершение со стороны определенного органа управления общества, то есть нужен сложный юридический состав. Отсутствие любого из этих элементов лишает крупную сделку юридической силы. Но если сделка по своему содержанию соответствует нормам законодательства (не имеет пороков в своей содержательной части), совершена в письменной форме, то появление второго элемента юридического состава, необходимого для ее действительности, с некоторым разрывом во времени (от момента совершения сделки) можно расценивать как несоблюдение срока ее одобрения, не влияющего, однако, на юридическую полноценность этой сделки с точки зрения ее содержания и оформления <*>.
<*> См.: Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник ВАС. 1999. N 5. С. 91.
Такое разъяснение вызывает определенные возражения.
Действительно, в основании крупной сделки лежит сложный юридический состав, одним из юридических фактов которого является одобрение такой сделки либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием. Однако акционерное законодательство в первоначальной редакции и сложившаяся судебная практика относили крупные сделки, совершенные с нарушением установленного порядка, к ничтожным сделкам <*>.
<*> См. более подробно: Тарасенко Ю.А. Крупные сделки акционерных обществ и действия норм во времени // Законодательство. 2004. N 7. С. 25 - 30.
Но ничтожная сделка, как известно, изначально недействительна и без признания этого факта судом, поэтому не влечет никаких юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.
Таким образом, получается, что в соответствии с разъяснениями Пленумов можно было одобрить сделку, не повлекшую никаких юридических последствий. Но это ведь нонсенс! Нельзя последующим одобрением совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания одобрить ничтожную сделку. В ряде случаев закон предусматривает возможность реанимации ничтожной сделки. Например , сделки, не облеченные в требуемую законом нотариальную форму или не прошедшие государственную регистрацию, могут быть признаны судом действительными. М.В. Кротов называет этот процесс реанимацией, поскольку ничтожная сделка не может порождать каких-либо прав и обязанностей, за ней не признается качеств юридического факта, то есть юридически этого действия нет. Решение же суда по признанию ничтожной сделки действительной признает, что это действие порождает законные последствия сделки с момента ее совершения, то есть суд придает своему решению обратную силу, распространяя юридические последствия на уже истекший промежуток времени <*>.
<*> См.: Гражданское право. Ч. 1: Учебник. 2-е изд. М., 1997. С. 245.
Реанимация сделки возможна только в случаях, предусмотренных законом. В отношении возможности признания действительной крупной сделки, заключенной с нарушением установленных требований, такого указания в законе нет, поэтому вызывают недоумение разъяснения Пленумов, допускавшие возможность оздоровления крупной сделки. Последующее одобрение крупной сделки советом директоров или общим собранием означает, что именно с этого момента сделка считается состоявшейся и у сторон возникают права и обязанности.
Изменения в Федеральном законе от 7 августа 2001 г. "Об акционерных обществах" дополнили ст. 79 пунктом 6, предоставляющим обществу и акционерам право оспаривать совершенные с нарушением установленного порядка крупные сделки. Произошел, как отмечается в юридической литературе, "первый случай изменения законом квалификации ничтожной сделки на оспоримую" <*>. Оспоримая сделка до признания ее недействительной судом является действительной и порождает юридические последствия, как отмечает В.А. Белов, "до вступления в законную силу решения суда, удовлетворившего подобный иск, сделка продолжает оставаться сделкой" <**>, поэтому к ней и может применяться оздоровление. Об этом, в частности, говорит и судебная практика. Так, суды, основываясь на п. 14 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8, указывавшего на возможность последующего одобрения крупной сделки, приходили к выводу, что такая сделка является оспоримой, поскольку последующее одобрение возможно только по отношению к оспоримой сделке, но нельзя одобрить ничтожную <***>. К сожалению, действующее Постановление Пленума ВАС от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" вопрос о возможности оздоровления крупных сделок, заключенных без одобрения уполномоченных органов, вообще оставило без внимания. Представляется, что после внесения изменений в акционерное законодательство, отнесших крупные сделки, заключенные с нарушением установленных требований, к оспоримым, и тем самым когда оздоровление крупных сделок последующим одобрением перестало противоречить положениям гражданского законодательства, такое разъяснение становится актуальным.
<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 30.
<**> Белов В.А. Гражданское право. Общая часть: Учебник. М., 2002. С. 241.
<***> См.: Постановление ФАС МО от 24 апреля 2000 г. по делу N КГ-А40/1536-00, Постановление ФАС СЗО от 31 января 2000 г. по делу N А56-17405/99.
Вместе с тем следует отметить, что изменение квалификации крупных сделок по акционерному законодательству с ничтожных на оспоримые не решило проблему, а, напротив, усложнило.
Дело в том, что законодатель оставил без внимания вопрос о том, как следует квалифицировать крупные сделки, заключенные до вступления в силу изменений в п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", но рассматриваемые в суде после вступления таких изменений в силу. Являются такие крупные сделки оспоримыми или ничтожными? В юридической литературе по этому поводу высказаны противоположные мнения. Так, Ю.А. Тарасенко полагает, что такие крупные сделки являются ничтожными и суды, пытаясь доказать их оспоримость, свои объяснения "никак не увязали с нормами действующего законодательства" <*>. По мнению этого автора, "в указанных судебных актах прямо игнорируются общеизвестные принципы гражданского права и императивные предписания закона" <**>.
<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 29.
<**> Там же. С. 29.
Д.И. Степанову, напротив, представляется, что крупные сделки акционерных обществ, совершенные с нарушением Федерального закона об акционерных обществах в редакции от 26 декабря 1995 г., требования о признании недействительными которых заявляются в арбитражный суд после 1 января 2002 г., то есть после вступления в силу новой редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", следует квалифицировать как оспоримые <*>.
<*> См.: Степанов Д.И. О недействительности крупных сделок акционерных обществ // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 55.
При этом автор считает, что истец должен доказать, что в результате совершения сделки обществу или косвенно акционеру этого общества был причинен ущерб, понимаемый в широком смысле. "Без установления этих обстоятельств сделки не могут признаваться недействительными. Суды не должны допускать признание крупных сделок недействительными, исходя из сугубо формальных соображений" <*>.
<*> Степанов Д.И. Указ. соч. С. 57.
Представляется, что такая трактовка законодательства о крупных сделках является неверной. Ни один нормативный акт, содержащий нормы о крупных сделках, не требует наступления убытков ни у общества, ни у его участников. Соглашаясь с мнением Д. Степанова о том, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и принимая большинство его предложений de lege ferenda, мы считаем, что на сегодняшний день действующее законодательство не позволяет крупные сделки, заключенные до 1 января 2002 г., но требования о признании недействительными которых заявлены после этой даты, квалифицировать как оспоримые. Статья 4 ГК РФ устанавливает общее правило, в соответствии с которым правовые акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Из общего правила "закон обратной силы не имеет" есть исключения, когда действие закона распространяется и на отношения, возникшие до введения его в действие. Это возможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. Обратная сила придается нормам гражданского законодательства, которые рассчитаны на отношения, ранее вообще не урегулированные гражданским законодательством, либо тем нормам права, которые устанавливают более льготный режим для участников гражданского оборота или обеспечивают повышенную защиту их прав и охраняемых законом интересов.
Закон от 7 августа 2001 г. "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" не придал обратной силы каким-либо нововведениям. Оснований для применения аналогии здесь также не имеется <*>.
<*> См. также: Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 25 - 30.
Следует напомнить слова Г.Ф. Шершеневича о том, что игнорирование принципа, согласно которому закон обратной силы не имеет, породило бы такую неустойчивость в общественных отношениях, такую неуверенность в приобретенных правах, такую необеспеченность личного существования, что правовой порядок потерял бы свое равновесие <*>.
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие. Т. 2. М., 1995. С. 34.
Вместе с тем нельзя не признать, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и законодатель, изменив квалификацию крупных сделок, совершенных с нарушением установленных требований, с ничтожных на оспоримые, должен был разрешить и рассмотренную проблему, что, впрочем, не поздно сделать и сейчас.
Таким образом, крупные сделки в отличие от сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, могут быть одобрены как до, так и после их заключения. Но все же общим правилом должно быть их одобрение до заключения. Заключение крупной сделки без надлежащего одобрения соответствующих органов ставит контрагентов в неопределенное положение, поскольку неизвестно, будет ли получено одобрение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). Вполне возможны ситуации, когда общество может утратить интерес к уже заключенной, но еще не одобренной крупной сделке. Подтверждением сказанному является и то, что совет директоров, который согласно законодательству должен определять цену приобретаемого или отчуждаемого имущества, может только согласиться с ценой, которая указана в сделке, но уже не может ее определить.
В то же время следует согласиться с А.А. Маковской, М.Н. Бунякиным, что после заключения крупная сделка может быть одобрена в любой момент, в том числе и тогда, когда в суд уже предъявлено требование о признании этой сделки недействительной. Одобренная надлежащим образом до вынесения решения суда крупная сделка не может быть признана недействительной при отсутствии других дефектов <*>.
<*> См.: Маковская А.А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. М., 2004. С. 64; Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований и процедуры одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 20.
Независимо от того, каким органом принимается решение об одобрении крупной сделки, в соответствии с п. 2 ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" цена отчуждаемого или приобретаемого имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом). При этом он должен определить цену, исходя из рыночной стоимости имущества. Сумма (размер) соответствующей сделки должна определяться, исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества, без учета дополнительных начислений, требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства <*>.
<*> См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. М., 2002. С. 90.
Совет директоров (наблюдательный совет) при определении рыночной стоимости акций должен принять во внимание данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются (привлечение независимого оценщика в таком случае необязательно); размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупности всех обыкновенных акций.
Для определения рыночной стоимости акций, если их владельцем является государство и (или) муниципальное образование, привлечение независимого оценщика необходимо.
На практике определение рыночной стоимости акций является достаточно сложным, во-первых, в связи с отсутствием постоянной котировки акций большинством акционерных обществ, во-вторых, в связи с отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций.
Определение рыночной стоимости акций с существенными нарушениями установленных ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" правил позволяет оспорить в судебном порядке решение совета директоров (наблюдательного совета) об определении рыночной стоимости акций и признать сделку недействительной. Как справедливо отмечает Л.Р. Юлдашбаева, "размер определенной советом директоров рыночной стоимости акций может быть оспорен в суде только в случае, если он настолько не соответствует действительной рыночной стоимости, что свидетельствует о том, что члены совета директоров действовали недобросовестно и неразумно, или если решение об определении рыночной стоимости акций принято с участием членов совета директоров, имеющих заинтересованность в размещении обществом акций" <*>.
<*> Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 161.
Принятие общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки может нарушить имущественные права акционеров (так же как и при реорганизации общества, внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции). Поэтому в таких случаях (а этот перечень является исчерпывающим) акционерам предоставляется право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Право выкупа призвано обеспечить защиту прав акционеров. Инвестор покупает акции, исходя из существующей степени личного и имущественного участия в деятельности акционерного общества. Как утверждает Д.В. Ломакин, за определенную сумму приобретается определенный объем членских прав, поэтому если бы акционер знал, что его права как личного, так и имущественного характера будут существенно ограничены, то он, вероятно, не стал бы покупать акции <*>.
<*> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 115.
В ст. 12 ГК РФ содержится перечень способов защиты гражданских прав. Эта норма устанавливает, что кроме указанных в ней способов возможно применение и иных способов защиты, предусмотренных законом. Право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в случае одобрения общим собранием крупной сделки, вне всякого сомнения, является способом защиты прав акционеров. Вместе с тем этот способ защиты является достаточно специфическим, и его нельзя отнести ни к одной из общепринятых возможностей, предоставляемых управомоченному лицу. Право требования выкупа не является способом самозащиты прав, поскольку управомоченное лицо не совершает действий фактического порядка. Не принадлежит данный способ и к мерам оперативного воздействия, так как для его реализации требуются не только юридически значимые действия акционера, но и корреспондирующие им действия акционерного общества. Нет здесь и мер государственного принуждения, ибо акционеры не обращаются за защитой своего права к компетентным органам. Такое обращение возможно позже, в случае отказа от выкупа акций <*>.
<*> См.: Там же. С. 115.
В соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" при совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против решения об одобрении сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. До внесения в 2002 г. изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" применение этого положения не вызывало сложностей. Однако редакция акционерного закона 2002 г., как отмечается в юридической литературе, содержит "очевидную ошибку в тексте п. 1 ст. 75 Закона" <*>, поскольку п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" содержит правило об одобрении крупной сделки советом директоров и в случае непринятия советом директоров решения о ее одобрении - о возможности вынесения советом директоров решения вопроса об одобрении сделки на общее собрание акционеров. Поэтому, следуя буквальному толкованию Закона в редакции от 2002 г., получается, что право выкупа акций принадлежит акционерам только в случае совершения крупной сделки с имуществом стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, решение об одобрении которой было принято на общем собрании акционеров, поскольку не было единогласно одобрено советом директоров. Смысл, заложенный в первоначальной редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", предоставлявший право выкупа акционерам принадлежащих им акций в случае одобрения общим собранием крупных сделок с имуществом, стоимость которых превышает 50 процентов балансовой стоимости активов, утратился.
<*> Маковская А.А. Указ. соч. С. 91.
Представляется, что здесь может быть только одно решение проблемы: внесение соответствующих изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", поскольку в нынешней редакции Закона право акционеров требовать выкупа акций обществом при одобрении крупной сделки стало недоразумением.
Ценные бумаги, как и любой другой объект торговли, является товаром. И так же, как и любой другой товар, могут быть проданы и, соответственно, куплены. Ценные бумаги также имеют свою стоимость, владельца, правила передачи и место торгов. Сделка с использованием ценных бумаг осуществляется на фондовом рынке, то есть бирже. Именно в ее функции входит регламентирование и регулирование торговых отношений между эмитентами, держателями и покупателями вторичного рынка.
Объявления торгов в начале рабочего дня площадки порождает начало для огромного количества заключаемых сделок, и следить за тем, как заключаются данные операции входит в число непосредственных обязанностей не только аудита торговой платформы, но и каждого участника заключаемого контракта. Рынок, располагающий должным количеством документарных ценных бумаг представляет собой образец всех торгово-экономических отношений, существующих среди людей.
Участники торговли
Купля продажа ценных бумаг, как действие, представляет собой серию договоров и сделок между участниками. Число данных участников процесса может быть разным, но обязательным условием является наличие как минимум двух сторон – продавца и покупателя. На вторичном поприще продаж такая схема действий более очевидна. А вот для того, чтобы разобраться кто есть кто на первичных торгах, нужно понимать права и обязанности действующих лиц.
Эмитент – первоначальное лицо в цепи движения актива. Эмитент это то юридическое лицо, которое и выпустило ценные бумаги на рынок. Чаще всего это компания, которая предоставляет инвесторам возможность покупки своих собственных акций, облигаций и других занятных документов. Эмитентом может выступать как частная корпорация, фирма, так и государство.
Держатель – лицо, имеющее в своем распоряжении документированное право владения частью капитала компании либо долговым обязательством. Данные сертификаты могут быть именными, то есть с нанесением непосредственно на акцию или облигацию имени держателя, владельца. Либо сертификат может быть привязан к определенному лицу посредством дополнительной документации. Сегодня чаще всего вся информация внесена в базу данных эмитента, поэтому дополнительная сертификация не требуется.
Брокер – посредник между биржей и частным лицом, желающим приобрести активы. Так как во многих странах законодательно запрещено частное собственноручное размещение капитала, то обязанность брокера является выполнение данных действий за своего клиента. Для работы, брокерская фирма должна обладать лицензией как от государства, так и от торговой площадки, на которой она собралась вести свою деятельность.
Продавец – игрок вторичного поприща. Это человек, либо фирма, которая купила векселя или частичное, долевое владение, на первичном размещении и затем осуществляет перепродажу. Также продавцом выступает ЦБ. Продажа Центральным Банком государственных ценных бумаг осуществляется после того, как они были эмитированы непосредственно министерством финансов страны.
Покупатель же представляет собой любое лицо, физическое или юридическое, которое выполняет покупку активов как на первичной, так и на вторичной площадке.
Товары данного рынка
Акция – классическая ценная бумага, представляющая собой сертификат на владение определенной долей капитала в компании. Акции существуют двух основных типов: обычные и привилегированные. Отличия в них состоят в основном в получении дивидендов. По обычным квиткам деньги выплачиваются только после успешного года работы фирмы. А привилегированные держатели получают свои доходы даже в случае провального, убыточного отчетного периода.
Дивиденды – часть общей прибыли, выплачиваемая компанией держателям акций по окончанию определенного, чаще всего в один год, отчетного периода. Дивиденды формируют основной доход держателя по данному квитку, и лишь после перепродажи образуется спекулятивный заработок. Конечно же, только при условии что стоимость субъекта торгов возросла по отношению к стоимости покупки.
Облигации – долговые обязательства, которые должны быть погашены. Эмитент выпускает облигацию, гражданин ее покупает. После, по окончанию установленного срока, эмитент забирает облигацию а в обмен возвращает не только взятую сумму, но и проценты по ней. Так формируется прибыль с облигации. Они могут быть выпущены как корпоративным коммерческим лицом, так и государственной структурой.
Срочные контракты – сюда могут входить фьючерсы, форварды и опционы. Данные сделки представляют собой не непосредственную торговлю конкретным товаром, а передачу прав на определенные условия по этим покупкам. Таким образом можно купить не актив, а подходящий момент для его реализации и другие второстепенные компоненты. Срочные реализации пользуются большим спросом у спекулянтов, так как позволяют проводить массу выгодных актов в течении коротких временных отрезков, что влечет за собой увеличение прибыли на дистанции.
Стоит отметить, что на срочных продажах выше налоговая нагрузка, поэтому спекуляция жестка регламентируется и регулируется как площадками для торгов, так и государственными уполномоченными органами, осуществляющими надзор за прозрачностью рыночных отношений между гражданами страны и юридическими лицами осуществляющими деятельность.
Документирование сделок
Несмотря на то, что большинство стоящих активов располагается на биржевых торгах, покупка акций может осуществляться и вне ее пределов. Такие покупки называются внебиржевыми. Здесь чаще всего реализуются товары, не выходящие на большие масштабы. Например, акции небольшого общества областного или городского масштаба. Такие предприятия как фабрики или небольшие заводы часто реализуют свои сертификаты в ограниченном кругу.
Покупка дорогих документов вне платформы подразумевает под собой особое оформление сделки. Но оно вполне понятное, так как представляет собой классический договор купли продажи ценных бумаг. Договор купли продажи сертификатов долга и владения должен нести в себе основную информацию и быть зарегистрированным в уполномоченных органах. Только при выполнении этих условий сделка считается законной.
Также, согласно законам Российской Федерации, контракт считается правомерным, если в нем в наличии объект сделки, действия, участники, сроки и подписи. Этого более чем достаточно для предъявления иска по невыполнению обязательств. Рекомендуем заключать документацию только при содействии нанятого опытного юриста. Но, тем не менее, приводим ниже список обязательных пунктов для хорошего делового акта.
Обязательные пункты
Итак, как и большинство договоров, данный вид заключения обязан содержать:
- Наименование договора. Указание даты и времени заключения, возможно место. Это предотвращает возможные споры о дате, а также о первичности той или иной договоренности
- Паспортные данные сторон, как покупателя, так и продавца. Здесь также указываются их реквизиты, в виде номеров паспорта и банковских счетов. Обязательное указание, кто из людей продавец, а кто покупатель.
- Предмет сделки. Указывается объект, который является товаром, его основные характеристики. Также серийный номер, при наличии. Дата выпуска/изготовления/первичного размещения.
- Предмет договора. То, что происходит. То есть указываются условия продажи или передачи в собственность.
- Сроки выполнения. Даты или временные отрезки, в течении которых стороны обязаны выполнить свою часть делового партнерства. Передать товар, оплатить его в полном объеме, зарегистрировать и прочее.
- Права и обязанности. Также могут указываться дополнительные необходимые действия для того, чтобы условия по партнерству считались выполненными.
- Цена, порядок расчетов. Указывается стоимость передаваемого объекта, а также схема расчетов. Здесь может быть указан банковский перевод, единый либо частичный (в рассрочку) с обязательным указанием сроков и реквизитов, если таковые требуются.
- Сроки действия задокументированных обязанностей и обязательств по их выполнению.
- Ответственность сторон, где прописываются санкции к стороне не выполняющей свои обязательства
- Возможности расторжения. Указываются вероятные пути разрыва взаимного сотрудничества, сроки в которые необходимы уведомить все стороны и прочее.
- Подписи. Скрепляются все документы личной подписью указанных лиц – участников оформляемого партнерства.
